1、專為2014年司考學子貢獻
2、法律貓手把手撰寫~~~~
知識點
前提條件
1. 一人犯數罪，每個罪都要定罪量刑。
2. 數罪發生在法定期間內。主要情形：
(1)最普通的情形",判決宣告以前犯數罪。
(2)漏罪情形：判決宣告後，刑罰執行完畢以前，發現犯罪人在判決宣告前還有其他罪沒有判決的。
(3)新罪情形：判決宣告後，刑罰執行完畢以前，犯罪人又犯罪的。
如果在刑罰執行完畢以後，犯罪人又犯罪的，不屬於數罪併罰的情形，而屬於是否構成累犯的問題。
如果在刑罰執行完畢以後，發現犯罪人在判決宣告前還有其他罪未判決的，如果沒有超過追訴時效，應單獨定罪量刑，不屬於數罪併罰的情形。
數罪併罰的原則
第69條：“判決宣告以前一人犯數罪的，除判處死刑和無期徒刑的以外，應當在總和刑期以下、數刑中最高刑期以上，酌情決定執行的刑期，但是管制最高不能超過三年，拘役最高不能超過一年，有期徒刑總和刑期不滿三十五年的，最高不能超過二十年，總和刑期在三十五年以上的，最高不能超過二十五年。數罪中有判處附加刑的，附加刑仍須執行，其中附加刑種類相同的，合併執行，種類不同的，分別執行。”（本條經《刑法修正案（八）》修正）
數罪併罰的過程中有三種“刑”：(1)法定刑，即法律事先規定好的刑罰；(2)宣告刑，即法官針對數罪中每一個罪宣告判處的刑罰；(3)執行刑，即法官在各個宣告刑基礎上，按照並罰原則最終判處應執行的刑罰。這裡的執行刑不是實際執行過程中受到的刑罰。
根據第69條的規定，我國數罪併罰採取多種原則混合使用。
(1)對判處死刑和無期徒刑的，採取吸收原則。
數罪中判了數個死刑或最高刑是死刑，就只執行一個死刑，不再執行其他主刑。數罪中判了數個無期徒刑或者最高刑是無期徒刑，就只執行一個無期徒刑，不再執行其他主刑。
(2)對於判處有期徒刑、拘役和管制的，採取限制加重原則。
①單罪管制是3個月至2年，數罪併罰時，可以超過2年達到3年(3-2-3)。
②單罪拘役是1個月至6個月，數罪併罰時，可以超過6個月達到1年(1-6-1)。
③單罪有期徒刑是6個月至15年。數罪併罰分為兩種情況：總和刑期不滿三十五年的，最高不能超過二十年，總和刑期在三十五年以上的，最高不能超過二十五年（舊法條只規定，有期徒刑數罪併罰時最高不超過20年）。
(3)對附加刑採取併科原則。
數罪巾有判處附加刑的，附加刑仍須執行，其中附加刑種類相同的，合併執行，種類不同的，分別執行。例如，剝奪政治權利與罰金或沒收財產，由於性質不同，應併科執行。
數罪併罰的情形
1．發現漏罪、先並後減
第70條：“判決宣告以後，刑罰執行完畢以前，發現被判刑的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的，應當對新發現的罪作出判決，把前後兩個判決所判處的刑罰，依照本法第六十九條的規定，決定執行的刑罰。已經執行的刑期，應當計算在新判決決定的刑期以內。”
(1)新發現的漏罪，不管與前罪是否性質相同，都應單獨作出判決，然後先並後減。
(2)如果判決前有兩個罪，先並後減時，並罰時的“數罪中最高刑期”，不是在先前兩罪的宣告刑和漏罪宣告刑中選擇，而是在先前兩罪並罰後的執行刑和漏罪宣告刑中選擇。
找律師網舉例，例l，甲犯有A、B兩個罪，A罪判8年，B罪判12年，決定合併執行18年。執行5年後發現判決宣告前甲還犯有C罪，應判7年。
對此先並後減，在先並時，要求“在數刑中最高刑期以上，二十年以下”確定刑期。這裡的“數刑中的最高刑期”不是在A罪8年、B罪12年、C罪7年中選擇，而是在A、B罪合併執行的18年和C罪7年中選擇，也即最高刑期是18年，然後在18以上20年以下確定一個刑期，然後減去已經執行的5年。這種選擇的標準就是選擇執行刑而非宣告刑。A罪判8年、B罪判12年都是宣告刑，而合併執行的18年是執行刑。
例2，甲犯有A、B兩個罪，A罪判10年，B罪判12年，決定合併執行20年。執行5年後發現判決宣告前甲還犯有C罪，應判15年。
首先，“數刑中的最高刑期”是A、B罪合併執行的20年，然後與C罪的15年並。由於20 +15=35，因此應在20年以上25年以下確定一個刑期，然後減去已經執行的5年。
(3)對罪犯減刑後，發現漏罪：先並後減時，對減刑刑期仍應減去。
例如，甲1993年因搶劫罪被判12年，1997年減刑2年，1998年發現1992年還有盜竊罪未判決，應判15年。對此，先將12年和15年並罰，假如決定20年，先減去已經執行的5年，再減去減刑的2年，還需執行13年。
2．又犯新罪、先減後並
第71條：“判決宣告以後，刑罰執行完畢以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，應當對新犯的罪作出判決，把前罪沒有執行的刑罰和後罪所判處的刑罰，依照本法第六十九條的規定，決定執行的刑罰。”
(1)新罪不管與前罪是否性質相同，都應單獨作出判決，然後先減後並。
(2)既犯新罪，又發現漏罪：先解決漏罪，再解決新罪，實際操作就是先並後減再並。
例如，甲因盜竊判7年，執行3年後，又犯故意傷害罪應判10年，同時發現漏罪強姦罪應判11年。對此，第一步，先並：7年和11年，假如定15年。第二步，後減：減去3年，剩12年。第三步，再並：再並10年，在12年以上20年以下決定執行刑。
(3)對於有期徒刑（總和刑期不滿35年的），存在漏罪時，先並後減，實際執行刑期不會超過25年；存在新罪時，先減後並，實際執行刑期有可能會超過25年。
例1，（先並後減）：甲犯A、B兩罪，分別被判處有期徒刑13年和8年，合併執行20年；在執行4年後，發現甲在判決宣告前還有未判決的C罪，應判處5年。
對此應先並後減。先並：20年加5年，取最高刑20年；後減：減去4年，剩16年。即需執行剩餘的刑期是16年。這16年加上已執行的4年，總共20年，就是實際執行的刑期。這樣實際執行刑期不會超過20年。
產生這種結果的原因是：對漏罪採取先並後減，“先並”就要受最高刑的限制，並上去的刑期再多，也不能超過20年。然後再減去已經執行的刑期，即20年一已執行刑期=剩餘需執行的刑期。反過來，剩餘需執行的刑期+已執行刑期=實際執行刑期，也就是20年。因此，先並後減的實際執行刑期不會超過20年。
微信law-book舉例，例2，（先減後並）：乙犯A、B兩罪，分別被判處有期徒刑15年和9年，合併執行20年；在執行4年後，乙又犯C罪，應判5年。對此應先減後並。先減：20 -4= 16；後並：16並5，取最高刑20年，這20年就是剩餘仍需執行的刑期。這20年加上已經執行的4年，就是24年，這樣實際執行的刑期就超過20年。
產生這種結果的原因是：對新罪採取先減後並，“後並”就可能會併到最高刑20年，而這是剩餘仍需執行的刑期。再加上已經執行的刑期，就會超過20年。 即：已經執行刑期+剩餘仍需執行刑期（20年）=實際執行刑期。