強制清算與自行清算的程式

　　強制清算是指公司因違法行為被主管機關依法責令關閉而進行的清算，或因不能清償到期債務被法院宣佈破產而進行的清算。下面由小編為你介紹自行清算跟強制清算的相關法律知識。

　　強制清算與自行清算

　　在公司清算的制度安排上，有兩種方案可供選擇：

　　一是股東自覺清算;

　　二是司法介入公司清算。

　　其中實踐中比較多見的是前者---自行清算的程式，包含：

　　1、清算公司財產、制訂清算方案

　　***1***調查和清理公司財產。清算組在催告債權人申報債權的同時，應當調查和清理公司的財產。根據債權人的申請和調查清理的情況編制公司資產負債表、財產清單和債權、債務目錄。應當指出的是，清算組在編制資產負債表時，不得將公司財產價值低估。

　　***2***制訂清算方案。編制公司財務會計報告之後，清算組應當制訂清算方案，提出收取債權和清償債務的具體安排。

　　***3***提交股東會通過或者報主管機關確認。清算方案是公司清算的總方案。因此，股份有限公司的清算組應將清算方案提交股東大會通過。但是，有限責任公司的清算組成員是由股東組成的，所以，無須提交股東會另行通過。將清算方案提交有關主管機關確認的規定，適用於因違法而解散的清算公司。

　　***4***另外，如果公司清算組在清理公司財產、編制資產負債表和財產清單時，發現公司財產不足清償債務的，清算組有責任立即向有管轄權的人民法院申請宣告破產。經人民法院裁定宣告破產後，清算組應當將清算事務移交人民法院。

　　2、了結公司債權、債務

　　***1***處理公司未了結的業務。清算期間，公司不得開展新的經營活動。但是，公司清算組為了清算的目的，有權處理公司尚未了結的業務。

　　***2***收取公司債權。清算組應當及時向公司債務人要求清償已經到期的公司債權。對於未到期的公司債權，應當儘可能要求債務人提前清償，如果債務人不同意提前清償的，清算組可以通過轉讓債權等方法變相清償。

　　***3***清償公司債務。公司清算組通過清理公司財產、編制資產負債表和財產清單之後，確認公司現有的財產和債權大於所欠債務，並且足以償還公司全部債務時，應當按照法定的順序向債權人清償債務。首先，應當支付公司清算費用，包括公司財產的評估、保管、變賣和分配等所需的費用，公告費用，清算組成員的報酬，委託註冊會計師、律師的費用，以及訴訟費用等;其次，支付職工工資和勞動保險費用;再次，繳納所欠稅款;最後是償還其他公司債務。在清償公司債務時，應注意以下幾點：

　　第一，償還公司債務，一向沒有嚴格先後、順序之分，但是，公司財產必須能夠清償公司債務;

　　第二，在催告債術人申報的期限屆滿前，公司一般不得先行清償債務;

　　第三，在公司清償全部公司債務前，不得向公司股東分配公司財產。

　　3、分配公司剩餘財產

　　公司清償了全部公司債務之後，如果公司財產還有剩餘的，清算組才能夠將公司剩餘財產分配給股東。根據《公司法》第195條規定，有限責任公司按照各股東的出資比例進行分配;股份有限公司按照各股東持有的股份比例進行分配。取得公司剩餘財產的分配權，是公司股東自益權的一項重要內容，是公司股東的基本權利。在分配方式上可採取貨幣分配、實物分配或者作價分配等形式，其基本要求是：既最大限度保護股東的權益，又體現出平等和公平分配原則。物分配或者作價分配等形式，其基本要求是：既最大限度保護股東的權益，又體現出平等和公平分配原則。

　　因此，在制度安排上，股東自覺清算應為首選，同時加強對其行政監督管理，其次才是司法介入，即公司未自行清算的，基於對有關權利人利益保護以及社會經濟秩序維護的考慮，公司法賦予了債權人向法院申請強制清算的權利。司法對於公司內部關係的干預遵循的規則主要是公司自治規則和“窮盡公司內部救濟”。 故而，公司清算也應理順自行清算與強制清算之間的關係，即同樣應遵循公司自治原則和“窮盡公司內部救濟”原則，以自行清算為主，強制清算作為補充。

　　因此，在完善公司清算的法律制度時必須從如何鼓勵、促使清算義務人自行清算為目的，而不應過於依賴強制清算制度。對強制清算的啟動要慎重，在啟動前要嚴格審查，啟動程式必須予以規範。同時，有必要完善強制清算程式。

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　　強制清算的情形：

　　根據公司法司法解釋規定，債權人和股東在以下情況下可以申請法院指定清算組進行清算：

　　***1*** 公司解散逾期不成立清算組進行清算的;

　　***2*** 雖然成立清算組但故意拖延清算的;

　　***3*** 違法清算可能嚴重損害債權人或者股東利益的。

　　強制清算的特點：

　　***1*** 申請人：債權人/股東

　　根據《公司法》司法解釋規定，在上述清算情形出現後即意味著自行清算到強制清算的轉換，此種情況下，債權人如未提起清算申請，股東也可以向法院申請，將強制清算的申請主體擴大到股東。

　　***2*** 法院指定清算組，清算方案經法院確認後執行;

　　在強制清算程式中法院介入的程度比破產清算而言相對有限，法院在強制清算中主要職責包括指定和更換清算組成員、確認清算方案和清算報告、決定是否延長清算期限、裁定終結強制清算程式。但應當注意的是，公司清算案件中法院的職責並不僅是指定完清算組成員，而是監督整個清算程式、裁定終結清算程式後，案件才算審結。

　　***3*** 清償債務方面，引入協商機制

　　清償公司財產無法清償債務時不必然進入破產程式，即，如果公司清算中出現破產原因時，債權人能夠基於意思自治自行協商通過債務清償方案，則無必要當然進入破產清算程式，只有債權人對債務清償方案不予確認或者人民法院不予認可的，才進入破產清算程式，從而提高了清算效率，節約經濟成本。

　　***4*** 法院裁定終結清算程式後，憑裁定辦理登出手續。

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