1、為2014考司考的學子奉獻
2、法律貓分專題進行講解
知識點
想象競合犯
1．概念：一個行為觸犯多個罪名，但只定一罪。例如，開一槍打死一個、重傷一個；故意殺害正在執行公務的警察。
2．特徵：客觀上只有一個行為，觸犯了數個罪名。
3．處理辦法：擇一重罪論處。這是因為只有一個行為，如果定數罪，就等於對一個行為進行了重複評價。
4．例外：根據第204條第2款，納稅人繳納一般稅款後，採用假報出口等手段騙取所繳稅款，貌似騙取出口退稅，實為逃稅，定逃稅罪。如果騙取的稅款超過所繳納稅款，超過部分構成騙取出口退稅罪，與逃稅罪實行數罪併罰。這實際上是一個行為觸犯兩個罪名，屬於想象競合犯，但卻數罪併罰。
微信law-book舉例，例如，甲繳納稅款80萬，後又通過出口退稅方式騙取稅款100萬。這100萬中，80萬相當於逃稅數額，20萬屬於騙取出口退稅數額。一個行為既觸犯逃稅罪，又觸犯騙取出口退稅罪，本應擇一重罪論處，但數罪併罰。
法條競合
1．概念：兩個法條規定的內容有重合，造成對某一個行為都能適用的情形，但是隻能選擇一個法條適用。例如，詐騙罪與合同詐騙罪，盜竊罪與盜竊槍支罪。
2．適用原則：
(1)原則上：特別法優於一般法。例如，合同詐騙罪優於詐騙罪，盜竊槍支罪優於盜竊罪。
(2)例外：重法優於輕法。例如，刑法第149條第2款規定，行為同時觸犯第140條的生產、銷售偽劣產品罪和第141至148條的具體罪名，適用法定刑重的罪名。
3．法條競合與想象競合的區別
(1)同時觸犯兩個法條的必然性不同
法條競合：一個行為觸犯一個法條時就必然會觸犯另一個法條。例如，觸犯合同詐騙罪就必然觸犯詐騙罪。
想象競合：一個行為觸犯一個法條時並不必然觸犯另一個法條。例如，甲開槍殺乙，並不必然觸犯過失致人死亡罪，只是由於偶然原因，過失致第三人死亡，才觸犯過失致人死亡罪。[1]
(2)競合原因不同。法條競合是由於法條規定的錯綜複雜所導致，是一種靜態競合；想象競合是由於具體犯罪行為的多樣性，讓兩個原本沒有關係的法條產生了競合，是一種動態競合。例如，盜竊罪和破壞電力設備罪原本沒有關係，只是由於某個犯罪人實施了盜竊電力設備的行為，才讓這兩個罪名產生競合。
(3)處理原則不同。想象競合的處斷原則是擇一重罪論處；法條競合的適用原則是特別法優於一般法。
[1]張明楷：《刑法分則的解釋原理》，中國人民大學出版社2004年版，第285頁。
法定的一罪
（一）結合犯
1．概念：數個原本獨立的犯罪，根據法律規定結合成一個犯罪。例如，拐賣婦女過程中強姦婦女的，刑法規定只定拐賣婦女罪。
2．結合形式：(1)甲罪+乙罪=丙罪，我國目前沒有這種情形；(2)甲罪+乙罪=乙罪。例如，綁架後殺害被害人，只定綁架罪。
（二）集合犯
1．概念：刑法將數個同種行為類型化後規定為一罪。
2．分類：(1)職業犯，是指將犯罪作為職業或業務反覆實施，並被刑法規定為一罪。例如，非法行醫罪（第336條）。
(2)營業犯，是指以營利為目的反覆實施，並被刑法規定為一罪。例如，“以賭博為業”的賭博罪（第303條）。
處斷的一罪
（一）連續犯
1．概念：基於同一或概括的犯意，連續實施性質相同的數個行為，觸犯同一個罪名，只定一罪。
2．特徵：(1)基於同一或概括的故意。(2)實施數個相同行為。(3)數次行為具有連續性。判斷有無連續性的標準：一看主觀上有無連續實施某種犯罪行為的故意；二看客觀上行為對象、方式、時間等是否具有連續性。(4)觸犯同一罪名。
3．常見的連續犯：多次走私（第153條第3款），多次搶劫（第263條），多次貪汙（第383條第2款）。
（二）吸收犯
1．概念：事實上有數個行為，一個行為吸收了其他行為，僅成立吸收行為的罪名。例如，甲盜竊槍支後非法持有，非法持有行為被盜竊行為吸收，只定盜竊槍支罪。
2．特徵：(1)數行為相互獨立；(2)數行為觸犯不同罪名；(3)數行為具有吸收關係，前行為是後行為的必經階段，後行為是前行為的發展結果。
3．分類：
(1)重行為吸收輕行為。找律師網舉例，例如，偽造貨幣後又出售的，出售行為被偽造行為吸收，只定偽造貨幣罪。
(2)實行行為吸收預備行為。例如，準備入戶搶劫，進入後屋內無人，便實施了盜竊，盜竊罪的實行行為吸收了搶劫罪的預備行為，只定盜竊罪。
（三）不可罰的事後行為
這是指某個犯罪已經既遂，又實施了另一個犯罪行為，但是不處罰事後行為。不處罰的根據是，第二個行為沒有侵犯新的法益或者不具有期待可能性。
1．沒有侵犯新的法益
例1，甲盜竊到一幅名畫後，誤以為是贗品便毀壞。因為只侵犯了一個法益（文物的財產所有權），所以不再定故意毀壞財物罪，只定盜竊罪。
例2，甲盜竊到一幅名畫後，發現是贗品，便冒充真跡欺騙他人，騙取一萬元。因為又侵犯了另一人的財產權，所以定盜竊罪和詐騙罪，並罰。
例3，王某委託甲保管自己的一幅名畫，甲保管後想據為已有，便欺騙王某，謊稱名畫被盜。王某信以為真便不予追究。甲的欺騙行為只是實現據為已有的一種手段，沒有侵犯新的法益，只定侵佔罪。
2．不具有期待可能性
例1，盜竊後銷售贓物或窩藏贓物，由於無法期待小偷偷到財物後不去銷贓，所以對銷贓、窩贓行為不處罰。
例2，殺人後為了毀滅證據而祕密碎屍，不再成立侮辱屍體罪。這是因為，無法期待犯罪人犯罪後不毀滅證據。